Привлечением третьих лиц выполняет работу

Полное описание: "привлечением третьих лиц выполняет работу".

Содержание

НТВП “Кедр – Консультант”

Подписка на обзоры и консультационные материалы.

О возможности привлечения к выполнению работ генподряда, выполняемых обществом с ограниченной ответственностью, третьих лиц для выполнения специальных пуско-наладочных работ на газовом оборудовании, требующих наличия соответствующей лицензии

Обратившийся к юристу один из соучредителей ООО «Монтажник» сообщил, что его ООО планирует заключить договор подряда с заказчиком на поставку, монтаж и проведении пуско-наладочных работ зерновой сушилки на газовом потреблении. При выполнении подряда ООО планирует привлечь к выполнению части работ третьих лиц, имеющих соответствующие лицензии на пуско-наладочные работы с газовым оборудованием.

Вопрос: возможно ли привлечь к выполнению работ генподряда, выполняемых обществом с ограниченной ответственностью, третьих лиц для выполнения специальных пуско-наладочных работ на газовом оборудовании, требующих наличия соответствующей лицензии?

В ходе беседы с юристом было уточнено, что устанавливаемое в рамках генподряда оборудование имеет устройство для приема, распределения и регулирования газового потока; в то же время, какие именно виды работ и услуг закреплены в уставе данного ООО, заявителю неизвестно, также неизвестно, имеются ли какие-либо ограничения по видам оказываемых его организацией услуг, (неизвестны коды ОКВЭД, закрепленные в Уставе).

Ответ юриста

Вопрос регулируется Гражданским кодексом Российской Федерации, ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

В соответствии с п. 1 ст. 702 ГК РФ по договору подряда подрядчик обязуется выполнить по заданию заказчика определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. При этом работа может состоять в изготовлении или переработке (обработке) вещи либо в выполнении другой работы с передачей ее результата заказчику.

Статьей 704 ГК РФ установлено, что если иное не предусмотрено договором подряда, работа выполняется иждивением подрядчика – из его материалов, его силами и средствами. Подрядчик несет ответственность за ненадлежащее качество предоставленных им материалов и оборудования, а также за предоставление материалов и оборудования, обремененных правами третьих лиц.

Ст. 706 ГК РФ гласит:

1. Если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика.

2. Подрядчик, который привлек к исполнению договора подряда субподрядчика в нарушение положений пункта 1 статьи 706 ГК РФ или договора, несет перед заказчиком ответственность за убытки, причиненные участием субподрядчика в исполнении договора.

3. Генеральный подрядчик несет перед заказчиком ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком в соответствии с правилами пункта 1 статьи 313 и статьи 403 Гражданского Кодекса Российской Федерации, а перед субподрядчиком – ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда.

Если иное не предусмотрено законом или договором, заказчик и субподрядчик не вправе предъявлять друг другу требования, связанные с нарушением договоров, заключенных каждым из них с генеральным подрядчиком.

4. С согласия генерального подрядчика заказчик вправе заключить договоры на выполнение отдельных работ с другими лицами. В этом случае указанные лица несут ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение работы непосредственно перед заказчиком.

Статья 2 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» констатирует, что обществом с ограниченной ответственностью признается созданное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества.

Абз. 2 и 3 п.2 этой же статьи установлено, что Общество может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами, если это не противоречит предмету и целям деятельности, определенно ограниченным уставом общества.

Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется федеральным законом, общество может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Если условиями предоставления специального разрешения (лицензии) на осуществление определенного вида деятельности предусмотрено требование осуществлять такую деятельность как исключительную, общество в течение срока действия специального разрешения (лицензии) вправе осуществлять только виды деятельности, предусмотренные специальным разрешением (лицензией), и сопутствующие виды деятельности.

Статьей 12 ФЗ от 04.05.2011 г. № 99 – ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (в ред. от 13.07.2015 г.) установлен перечень видов деятельности, на который требуется получение лицензии.

Таким образом, право на заключение договора генподряда у ООО имеется в случае, если уставом ООО не установлены какие-либо ограничения по совершению сделок (ст. 2 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Обратившемуся разъяснено, что согласно ст ст. 702, 704, 706 ГК РФ договор генподряда должен быть заключен в письменной форме.

В договоре должны быть указаны все его существенные условия:

1) предмет договора должен быть четко определен;

2) срок выполнения работы (п. 1 ст. 708 ГК РФ);

3) цена работы (ст. 709 ГК РФ) – смета должна быть согласована с заказчиком. Если в договоре не будет указано, что смета приблизительная, то смета является твердой и не может быть изменена одной из сторон, даже если генподрядчик не предвидел всех издержек ( исключение составляют п. 6 ст. 709; ст. 710, ст. 723 ГК РФ).

4) необходимо указать о праве генподрядчика привлекать к работе третьих лиц.

По окончании выполненных работ сторонами должен быть подписан акт приема – передачи результата работ.

Кроме того, следует учитывать, что в случае, если заказчик является государственным учреждением, тогда договор/контракт подряда регулируется ФЗ № 44 от 05. 04. 2013 г. «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения деятельности государственных и муниципальных нужд» (в ред. от 13.07.2015 г. с изм. вступ в силу 15.09.2015 г.).

Юрист Коротаева Наталья Геннадьевна, тел. 89124610561

Консультация была дана в ноябре 2015 г. в рамках конкурса «Юрист-Профессионал 2015»

Суд признает правомерным самостоятельное устранение заказчиком недостатков выполненных работ либо с привлечением третьих лиц, если он обращался с просьбой об их устранении к подрядчику

Право заказчика на самостоятельное устранение недостатков выполненных работ и возмещение подрядчиком расходов на их устранение

Вывод из судебной практики: Суд признает правомерным самостоятельное устранение заказчиком недостатков выполненных работ либо с привлечением третьих лиц, если он обращался с просьбой об их устранении к подрядчику, но последний уклонялся от исполнения этой обязанности.

Постановление ФАС Московского округа от 08.07.2011 N КГ-А40/6909-11 по делу N А40-129863/10-50-1113

«…Истец по первоначальному иску не доказал факт надлежащего качества выполненных им работ по договору в связи с чем суды, руководствуясь статьями 711, 721, 743 Гражданского кодекса Российской Федерации, пришли к правомерному выводу об отсутствии оснований для оплаты работ и об отказе в удовлетворении требования о взыскании задолженности и пени .

Довод кассационной жалобы о том, что спорный договор подряда не предусматривает устранение строительных дефектов школой или третьими лицами за счет подрядчика со ссылкой на статью 723 Гражданского кодекса Российской Федерации, признается необоснованным в связи со следующим.

В пункте 3 статьи 723 Гражданского кодекса Российской Федерации указано, что если отступления в работе от условий договора подряда или иные недостатки результата работы в установленный заказчиком разумный срок не были устранены либо являются существенными и неустранимыми, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков (т.е. и тех расходов, которые должны быть произведены для восстановления нарушенного права).

Поскольку обязательства по устранению недостатков в разумный срок подрядчик не исполнил, истец приобрел право требовать возмещения причиненных убытков, предусмотренных статьей 15 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Иная оценка заявителем жалобы установленных судами фактических обстоятельств дела и толкование положений закона не означает допущенной судами при рассмотрении дела судебной ошибки…»

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 10.11.2009 по делу N А33-14009/2008

«…В соответствии с пунктом 1 статьи 723 Гражданского кодекса Российской Федерации при выполнении подрядчиком работ с ненадлежащим качеством, заказчик вправе потребовать от подрядчика возмещения своих расходов на устранение недостатков.

Истец отказался устранять выявленные недостатки. В подтверждение расходов на устранение недостатков ООО «СПК «Вектор плюс» был представлен договор от 13.11.2008 N 129 В, заключенный с ООО «Север» (подрядчик), согласно которому подрядчик обязался устранить некачественно выполненные работы, выявленные в акте N 526/В от 09.11.2007.

В соответствии с приложением N 1 к данному договору стоимость работ по устранению выявленных недостатков составила 725 434 рубля 06 копеек.

По акту от 30.03.2008 работы на указанную сумму приняты ответчиком от ООО «Север», подписана справка формы КС-3.

Суд апелляционной инстанции, применив статью 723 Гражданского кодекса Российской Федерации, пришел к правомерному выводу, что стоимость выполненных истцом и принятых ответчиком работ должна быть уменьшена на сумму 725 000 рублей, составляющих расходы ответчика на устранение недостатков в выполненной истцом работе, в связи с чем фактический размер долга составляет 640 240 рублей…»

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 30.07.2012 по делу N А70-11114/2011

«…По мнению истца, работы по договору подряда выполнялись с нарушением графика работ и недостатками, в отношении которых с 2009 между сторонами ведется переписка. Факт выполнения работ с недостатками подтверждается предписанием от 05.05.2011 N 278/11к, выданным Управлением Инспекции государственного строительного надзора, об устранении нарушений при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объекта капитального строительства.

Истец неоднократно обращался к ответчику с требованиями об устранении недостатков, что подтверждается письмами. Требования истца не были исполнены ответчиком.

Поскольку истец вынужден был заключить договор на устранение допущенных ответчиком недостатков, в связи с чем понес дополнительные расходы, ЗАО «БаЯрД» обратился в арбитражный суд с исковым заявлением о взыскании с ответчика убытков.

Устранение недостатков выполненных ООО «Сибинвестстрой» работ силами ООО «ТеплоСфера» подтверждено материалами дела. Требование истца о возмещении понесенных им расходов на исправление недостатков выполненных работ в полной мере соответствует статье 723 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Для применения гражданско-правовой ответственности в форме возмещения убытков должны быть доказаны факт причинения убытков и их размер; вина и противоправность действий (бездействия) ответчика; наличие причинной связи между противоправным поведением ответчика и наступившим ущербом.

Истец такие доказательства представил, ответчик их не опроверг документально.

Поскольку истец обратился с требованиями о взыскании убытков, состоящих из расходов на устранение недостатков выполненных работ, судом апелляционной инстанции правомерно был сделан вывод о возможности применения к правоотношениям, возникшим между истцом и ответчиком по договору подряда норм пункта 1 статьи 723 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Основания для отмены или изменения решения и постановления суда апелляционной инстанции отсутствуют…»

Привлечением третьих лиц выполняет работу

ДОГОВОР ВОЗМЕЗДНОГО ОКАЗАНИЯ УСЛУГ (ПО ПРОВЕРКЕ СООТВЕТСТВИЯ ФАКТИЧЕСКИ ВЫПОЛНЕННЫХ РАБОТ ПРОЕКТУ, С УСЛОВИЕМ ПРИВЛЕЧЕНИЯ ТРЕТЬЕГО ЛИЦА) г. ____________ “__” ________ 200_г. _____________________, именуемое в дальнейшем “Исполнитель”, в лице __________________________, действующего на основании _______________________, с одной стороны, и ____________________________, именуемое в дальнейшем “Заказчик”, в лице _________________________, действующего на основании _________________, с другой стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем. 1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА И ДРУГИЕ УСЛОВИЯ

Обратите внимание. Доступ к полному содержимому данного документа ограничен.

В данном случае предоставлена только часть документа для ознакомления и избежания плагиата наших наработок.
Для получения доступа к полным и бесплатным ресурсам портала Вам достаточно зарегистрироваться и войти в систему.
Удобно работать в расширенном режиме с получением доступа к платным ресурсам портала, согласно прейскуранту.

Ответственность Подрядчика при привлечении им Субподрядчика без согласования с Заказчиком

При рассмотрении любого вида гражданско-правового договора необходимо руководствоваться спецификой его формирования. В отношении заключения, расторжения договора действуют общие нормы гражданского законодательства, Главы 28, 29 ГК РФ.

Договор субподряда – самостоятельный договор, но он является производным от договора генерального подряда, на основе которого он заключается.

Привлечение субподрядчиков может потребоваться подрядчику при заключении, договоров на выполнение работ с участием специалистов различного профиля или работ, состоящих из нескольких производственных операций, каждая из которых может быть предметом отдельного договора подряда.

В соответствии с ч.1 ст. 706 ГК РФ заказчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств субподрядчиков, если из закона и договора не вытекает условие выполнить предусмотренную договором работу им лично. По общему правилу право подрядчика на привлечение субподрядчика не ограничивается. Однако стороны в Договоре генерального подряда могут прописать обязанность выполнения подрядчиком работ лично.

Если же стороны при заключении договора подряда допускают возможность привлечения подрядчиком субподрядчиков, то договором желательно предусмотреть:

  • дополнительные условия для привлечения подрядчиком субподрядчиков (согласование определенных лиц, перечня работ и т.п.);
  • оплата работ субподрядчика непосредственно заказчиком или подрядчиком;
  • право заказчика предъявлять субподрядчику требования в связи с нарушением договора субподряда.

При согласовании условия о привлечении субподрядчиков стороны могут установить в договоре подряда дополнительные требования, при соблюдении которых подрядчик будет вправе привлечь к выполнению работы третьих лиц:

  • перечень конкретных лиц, которых подрядчик вправе привлекать к выполнению работы;
  • обязанность подрядчика в случае возникновения необходимости в привлечении к исполнению своих обязательств субподрядчиков получить письменное согласие заказчика на такое привлечение;
  • обязанность подрядчика письменно уведомить заказчика о заключении договора субподряда;
  • обязанность подрядчика письменно согласовать с заказчиком выбор субподрядчиков порядок;
  • форма и срок направления запросов и ответов на них устанавливаются в договоре, право подрядчика привлекать субподрядчиков только к выполнению отдельных видов работ;
  • штрафные санкции для подрядчика при привлечении субподрядчика без согласования.

Заказчик может требовать возмещение убытков с подрядчика, причиненных участием субподрядчика в исполнении договора на основании п.2 ст. 706 ГК РФ. Этот вывод находит подтверждение в судебной практике и дополнительно обосновывается отсутствием договорных отношений между заказчиком и субподрядчиком (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 26.05.2005 № Ф04-3207/2005(11590-А75-8)). В свою очередь, подрядчик будет не вправе требовать возмещения убытков в виде расходов, понесенных в связи с оплатой работ субподрядчикам. Но, несмотря на нарушения, подрядчиком договорных обязательств Заказчик не имеет права уклоняться от оплаты принятых им работ (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 27.01.2014 г. № Ф03-6706/2013 по делу № А51-24489/2012 г.).

Согласно ч. 3 ст. 706 ГК РФ заказчик и субподрядчик не вправе предъявлять друг другу требования, связанные с нарушением договоров, которые заключены каждым из них с генподрядчиком. Исключение составляют случаи, когда законом или договором предусмотрено иное. Однако арбитражные суды иногда рассматривают споры, связанные с тем, что заказчик в нарушение этой нормы предъявляет требования непосредственно к субподрядчику.

В судебной практике возникают также споры по вопросу об отношениях между заказчиком и субподрядчиком:

  • предъявление требований Заказчиком с субподрядчику, в случае если между ними, с согласия генерального подрядчика, заключен договор на выполнение отдельных работ или в договоре подряда и субподряда установлено, что заказчик рассчитывается непосредственно с субподрядчиком и последний несет какие-либо обязательства перед заказчиком (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 №51 “Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда”);
  • наличие условия договора субподряда, согласно которому субподрядчик обязан сдать результат работ заказчику, не влечет возникновение отношений между заказчиком и субподрядчиком (Постановление ФАС Центрального округа от 24.05.2011 г. по делу № А09-2471/2010).

По смыслу положений ст.706 ГК РФ Заказчик имеет право ставить условие личного исполнения работ подрядчиком. При нарушении этого условия к подрядчику могут быть применены штрафные санкции, предусмотренные договором подряда или же договор может быть расторгнут со ссылкой на нарушений существенных условий договора. Судебная практика идет по пути признания такого условия правомерным, основываясь на том, что санкции направлены на обеспечение исполнения обязательств по договору подряда (Постановление восьмого Арбитражного апелляционного суда от 20.05.2013 г. по делу № А46-29758/2012 г., Постановление ФАС Дальневосточного округа от 27.01.2014 № Ф03-6706/2013 г. по делу № А 51-24489/2012).

В похожем направлении движется судебная практика при заключении государственного контракта на подрядные работы. В соответствии с положениями ч. 5,6 ст. 30 ФЗ №44 от 5.04.2013 г. Заказчик при определении подрядчика вправе установить требование к подрядчику, не являющемуся субъектом малого предпринимательства или социально ориентированной некоммерческой организацией, о привлечении к исполнению контракта субподрядчиков, а также ставить условие о привлечении к исполнению контрактов субподрядчиков, включать в контракты условия, указывающие объем такого привлечения. В контракты должно быть включено обязательное условие о гражданско-правовой ответственности подрядчиков, за неисполнение условия о привлечении к исполнению контрактов субподрядчиков. То есть если в контракте предусмотрено требование привлечения субподрядчика для выполнения работ, то игнорирование этого требования является существенным нарушением конкурсной документации. Что влечет за собой расторжение договора Заказчиком.

Из всего вышесказанного можно сделать вывод, что согласно ст. 421 ГК РФ стороны свободны в заключение договора и в определении его условий, если они не противоречат закону. И так как договор подряда направлен на получения результата работ, Заказчик имеет право уменьшить для себя риски некачественного исполнения работ по договору подряда, устанавливая штрафные санкции за привлечение субподрядчика без согласования предварительно его кандидатуры, что допустимо ст. 706 ГК РФ.

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 14.04.2014 по делу N А56-73252/2012
Требование: О взыскании стоимости устранения недостатков, допущенных при выполнении работ по договору подряда. Обстоятельства: В выполненных работах обнаружены существенные недостатки, подрядчик оставил без ответа письма заказчика об устранении недостатков. К устранению недостатков привлечено третье лицо. Решение: Требование удовлетворено, поскольку наличие недостатков, которые не были устранены подрядчиком, подтверждено, заказчик обоснованно реализовал свое право на привлечение третьего лица для устранения недостатков с отнесением расходов на подрядчика.

Сделано в Санкт-Петербурге

© 1997 – 2019 PPT.RU
Полное или частичное
копирование материалов запрещено,
при согласованном копировании
ссылка на ресурс обязательна

Ваши персональные данные обрабатываются на сайте в целях
его функционирования в рамках Политики в отношении
обработки персональных данных. Если вы не согласны,
пожалуйста, покиньте сайт.

Ошибка на сайте

Удаление аватара

Вы уверены, что хотите удалить используемое изображение и заменить его аватаром по умолчанию?

Привлечением третьих лиц выполняет работу

ДОГОВОР НА ОКАЗАНИЕ УСЛУГ N _______ (связанных с транспортной экспедицией и иных услуг) (издержки по расходам включаются в сумму вознаграждения; исполнитель вправе привлекать третьих лиц) ______________ “___”_________ 199_ г. ____________________________________________, именуемое в дальнейшем “Заказчик”, в лице ___________________________________, действующ____ на основании ______________________________________, с одной стороны, и ______________________________________________, именуемое в дальнейшем “Исполнитель”, в лице ____________________, действующ___ на основании _______________________________________, с другой стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем. 1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА 1.1. По настоящему договору Исполнитель обязуется оказывать Заказчику услуги, связанные с принятием и переадресовкой прибывающих на имя Заказчика грузов, перевозимых железнодорожным транспортом, а Заказчик обязуется уплатить Исполнителю вознаграждение за оказываемые услуги. 1.2. Настоящий договор заключен на срок в ____________________. 2. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН 2.1. Исполнитель обязуется оказывать следующие услуги: 2.1.1. Раскредитование перевозочных документов на прибывающие

Обратите внимание. Доступ к полному содержимому данного документа ограничен.

В данном случае предоставлена только часть документа для ознакомления и избежания плагиата наших наработок.
Для получения доступа к полным и бесплатным ресурсам портала Вам достаточно зарегистрироваться и войти в систему.
Удобно работать в расширенном режиме с получением доступа к платным ресурсам портала, согласно прейскуранту.

Право на привлечение к выполнению работ третьих лиц ограничивается только договором

ФАС Уральского округа в Постановлении от 27 мая 2010 г. N Ф09-4002/10-С4 отклонил довод о том, что привлечение третьих лиц к выполнению работ по договору подряда без согласия заказчика свидетельствует о невыполнении подрядчиком своих обязательств по спорному договору в полном объеме.

ФАС отметил, что подрядчик имеет право привлечь к исполнению своих обязательств других лиц – субподрядчиков, если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично.

Из материалов дела следовало, что в договоре не установлена обязанность исполнителя выполнить работы лично, в связи с чем привлечение истцом к работам третьих лиц не противоречит закону и условиям договора подряда.

Порядок оказания услуг: Услуги оказываются самостоятельно и (или) с привлечением третьих лиц. Исполнитель несет полную ответственность за оказанные услуги (выполненные работы). в случае привлечения третьих лиц Исполнитель несет полную ответственность перед Заказчиком за оказанные третьими лицами услуги. При оказании услуг

на оказание услуг по диагностики, техническому обслуживанию и текущему ремонту автомобиля Toyota Camry 2014 года выпуска с пробегом 150 000 километров.

1.1. Цель технического задания: описание требований к объему, составу и качеству оказываемых услуг.

1.2. Объект оказания услуг:

автомобиль Toyota Camry 2014 года выпуска с пробегом 150 000 километров.

Порядок оказания услуг:

Услуги оказываются самостоятельно и (или) с привлечением третьих лиц. Исполнитель несет полную ответственность за оказанные услуги (выполненные работы). В случае привлечения третьих лиц Исполнитель несет полную ответственность перед Заказчиком за оказанные третьими лицами услуги. При оказании услуг Исполнитель обязан использовать материалы и запасные части, рекомендованные заводом – изготовителем. Услуги должны оказываться в соответствии с требованиями Закона РФ от 01.01.2001 г. «О безопасности дорожного движения».

Исполнитель должен располагаться не далее семи километров от места нахождения заказчика. Адрес места нахождения заказчика:

1.3. Стоимость оказания услуг:

Общая стоимость оказания услуг не должна превышать 20 000 рублей 00 копеек.

-Комплексная диагностика транспортного средства с изготовлением диагностической карты.

-Фильтр масляный, предусмотренный заводом – изготовителем.

-Техническая мойка транспортного средства

– Масло моторное Toyota SAE 5W-40

-Мойка подкапотного пространства

– Салонный фильтр, предусмотренный заводом – изготовителем.

-Ревизия и смазка тормозных механизмов

– Кольцо сливной пробки, предусмотренное заводом – изготовителем.

-Замена моторного масла и масляного фильтра

-Смазочные материалы, предусмотренные заводом – изготовителем.

-Замена салонного фильтра

-Тормозные колодки передние (код 04465-33471)

-Замена кольца сливной пробки масляного поддона

-Снятие и установка защиты картера.

-Замена передних тормозных колодок

1.4. Срок оказания услуг : в течение 3 дней с момента заключения государственного контракта (договора)

Привлечением третьих лиц выполняет работу

ДОГОВОР ПОДРЯДА (С ИСПОЛЬЗОВАНИЕМ МАТЕРИАЛОВ ПОДРЯДЧИКА, С УСЛОВИЕМ О СУБПОДРЯДЕ, С ПРИВЛЕЧЕНИЕМ ЗАКАЗЧИКОМ ТРЕТЬИХ ЛИЦ) г. ____________ “____”______________ 200__ г. ___________________________, именуемое в дальнейшем “Заказчик”, в лице _______________________________, действующего на основании _______________________, с одной стороны, и ______________________, именуемое в дальнейшем “Подрядчик”, в лице _______________________, действующего на основании ______________________, с другой стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем: 1. Предмет договора 1.1. Заказчик поручает, а Подрядчик обязуется выполнить работу по изготовлению следующей продукции: ______________________________

Обратите внимание. Доступ к полному содержимому данного документа ограничен.

В данном случае предоставлена только часть документа для ознакомления и избежания плагиата наших наработок.
Для получения доступа к полным и бесплатным ресурсам портала Вам достаточно зарегистрироваться и войти в систему.
Удобно работать в расширенном режиме с получением доступа к платным ресурсам портала, согласно прейскуранту.

О праве исполнителя привлекать для оказания услуг третьих лиц

    On 24.03.2017 0 Комментарии 44-ФЗ, Статьи, ФАС

Организация стала победителем процедуры определения поставщика и готовится к заключению госконтракта на оказание услуг. Будет ли она вправе нанять стороннюю компанию и поручить ей часть своих обязанностей? Что об этом говорит законодательство о госзакупках и судебная практика?

Читаем госконтракт

С одной стороны, в законе 44-ФЗ прямо не сказано о том, что исполнитель вправе привлекать к исполнению контракта третьих лиц. С другой стороны, отдельные положения закона, например, части 5 и 6 статьи 30, свидетельствуют о том, что такая возможность у победившего участника есть. И тут все зависит от конкретной ситуации.

Контрактная система регулируется не только законом о госзакупках, но и нормами гражданского законодательства. Об этом сказано в части 1 статьи 2 закона 44-ФЗ. Поэтому для решения указанного вопроса следует обратиться к Гражданскому кодексу. Согласно его нормам, а именно пункту 1 статьи 313, обязательство может быть исполнено третьим лицом, если только из норм законодательных и подзаконных актов, а также из самого обязательства не вытекает, что оно должно исполняться лично тем лицом, на которое оно возложено. Однако именно такое ограничение для договора возмездного оказания услуг следует из статьи 780 ГК РФ. Она гласит, что если иное не предусмотрено договором, то исполнитель обязан оказать услуги лично.

Получается, что нанять соисполнителя для оказания услуг можно лишь в том случае, если такая возможность предусмотрена в договоре. К слову, это является одним из принципиальных отличий между договором на оказание услуг и договором подряда. Во втором случае норма, обязывающая прописывать в договоре привлечение субподрядчиков, отсутствует, и если законами, подзаконными актами и сутью самого обязательства не предусмотрено его личное исполнение, то подрядчик может по своему усмотрению нанимать сторонние организации.

Регистрация в ЕРУЗ ЕИС

С 1 января 2019 года для участия в торгах по 44-ФЗ, 223-ФЗ и 615-ПП обязательна регистрация в реестре ЕРУЗ (Единый реестр участников закупок) на портале ЕИС (Единая информационная система) в сфере закупок zakupki.gov.ru.

Мы оказываем услугу по регистрации в ЕРУЗ в ЕИС:

Стоит учесть еще такой момент. Знакомясь с документацией и госконтрактом на оказание услуг, участник может обратить внимание на то, что в них не содержится запрета на привлечение исполнителем третьих лиц. Такого запрета быть и не должно, поскольку этого не требуют нормы статьи 780 ГК РФ. Более того, наличие такого запрета формально может быть расценено как установка дополнительных требований к участникам, не предусмотренных нормами законодательства о госзакупках.

Вывод: если в тексте госконтракта на оказание услуг не содержится прямого разрешения на привлечение исполнителем третьих лиц, то делать этого нельзя.

Судебная практика

Все сказанное выше подтверждает практика арбитражных судов. Это следует, например, из постановлений АС Восточно-Сибирского округа от 20.07.2015 № Ф02-3296/15 и АС Уральского округа от 08.10.2015 № Ф09-5563/15.

Что грозит участнику, который в нарушение условий контракта и на оказание услуг все-таки привлек стороннюю организацию? Анализ арбитражных дел говорит о том, что решение принимается судьями в зависимости от конкретных обстоятельств. Порой они выносят постановления, подтверждающие правоту заказчика, который не заплатил исполнителю причитающуюся по госконтракту сумму на том основании, что тот привлек к оказанию услуг третье лицо (постановление ФАС Московского округа от 02.07.2014 N Ф05-4793/14). Но бывает и так, что арбитры признают – в указанных обстоятельствах обязанности исполнителя оказать услуги лично не препятствуют ему нанять третьих лиц для выполнения определенного действия. Например, в постановлении Пятнадцатого ААС от 12.01.2011 № 15АП-13381/2010 привлечение исполнителем сторонней организации не квалифицировано судом как нарушение обязанности оказать услугу лично.

Но даже если суд установит, что исполнитель, привлекая третьих лиц для оказания услуг, нарушил нормы статьи 780 ГК РФ, это не значит, что заказчик может не оплачивать его услуги. В судебной практике есть примеры, когда арбитры подтверждали необходимость оплаты заказчиком услуг, которые ему фактически были оказаны. Такой вывод, в частности, содержится в постановлении Седьмого ААС от 10.09.2015 № 07АП-8129/15.

Выполнение договора третьими лицами: гражданское право или налоговое табу?

Летом прошлого года в Налоговый кодекс РФ была введена новая ст. 54.1, устанавливающая пределы осуществления прав налогоплательщиков по исчислению налоговой базы и (или) суммы налога, сбора, страховых взносов. В письме от 20.12.2017 № 03-07-11/85028 Минфин России разъяснил, как применяются ее положения в ситуации, когда для выполнения работ по договору привлекаются субподрядчики.

Федеральный закон от 18.07.2017 № 163-ФЗ внес в первую часть НК РФ изменения, ужесточившие налоговой контроль. В частности, в Налоговом кодексе появилась ст. 54.1 «Пределы осуществления прав по исчислению налоговой базы и (или) суммы налога, сбора, страховых взносов».

В чем проблема

Статья 54.1 НК РФ содержит условия, при одновременном соблюдении которых налогоплательщик вправе уменьшить налоговую базу и (или) сумму подлежащего уплате налога в соответствии с правилами соответствующей главы части второй НК РФ. Таких условий два:

основной целью совершения сделки (операции) не являются неуплата (неполная уплата) и (или) зачет (возврат) суммы налога (подп. 1 п. 2 ст. 54.1 НК РФ);

обязательство по сделке (операции) исполнено лицом, являющимся стороной договора, заключенного с налогоплательщиком, и (или) лицом, которому обязательство по исполнению сделки (операции) передано по договору или закону (подп. 2 п. 2 ст. 54.1 НК РФ).

Как показала практика, с трактовкой второго условия возникли трудности.

С одной стороны, ГК РФ…

Действующее законодательство допускает привлечение исполнителем к выполнению работ третьих лиц. Так, согласно п. 1 ст. 706 ГК РФ, если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, он вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков).

В такой ситуации подрядчик самостоятельно заключает договоры с субподрядчиками, принимает работы и производит расчеты. Результат выполненных работ подрядчик передает заказчику от своего имени. Соответственно, заказчик получает первичные документы и счет-фактуру, в которых в качестве исполнителя указан подрядчик, хотя фактически работы исполнялись субподрядчиком.

Данный вариант взаимоотношений заказчика и подрядчика полностью укладывается в рамки, установленные подп. 2 п. 2 ст. 54.1 НК РФ.

…с другой стороны, разъяснения налоговиков

В письме от 31.10.2017 № ЕД-4-9/2212 свой взгляд на применение положений ст. 54.1 НК РФ высказали специалисты ФНС России. И умозаключения налоговиков в отношении п. 2 ст. 54.1 НК РФ породили буквально панику в рядах налогоплательщиков.

Проанализировав положения указанной нормы Кодекса, налоговики пришли к следующему выводу. Налоговый орган должен отказать налогоплательщику в учете расходов и вычетов при выявлении фактов нарушения хотя бы одного из установленных в п. 2 ст. 54.1 НК РФ условий, а именно:

если имеются доказательства наличия у налогоплательщика основной цели совершения сделки (операции) — неуплаты (неполной уплаты) и (или) зачета (возврата) налога (подп. 1 п. 2 ст. 54.1 НК РФ);

если материалы проверки свидетельствуют, что товар (работа, услуга) исходят от иного лица, а не от заявленного контрагента (подп. 2 п. 1 ст. 54.1 НК РФ).

Комментируя новую норму, специалисты налоговой службы указали, что в подп. 2 п. 2 ст. 54.1 НК РФ законодатель фактически ограничил право признать расходы и вычеты по сделке при исполнении ее лицом, не указанным в первичных документах.

Получается, что если следовать вышеизложенной позиции налоговиков, то для того чтобы у компании не возникло проблем в ходе налоговой проверки, необходимо предоставить налоговикам первичные документы, составленные лицом, которое непосредственно выполняло работы или оказывало услуги. Но на практике зачастую это невозможно сделать.

Приведем наглядный пример. Компания (заказчик) заключила с другой организацией (исполнитель) договор подряда. Исполнитель в свою очередь привлек для выполнения работ по указанному договору субподрядчика, оформив с ним самостоятельный договор. Субподрядчик выполнил работы, оформил первичные документы и передал их исполнителю. А исполнитель составил первичные документы от своего лица и вручил их заказчику. В результате у заказчика оказались документы на работы, которые фактически выполнены не исполнителем по договору, а иным лицом. Вправе ли заказчик применить вычет НДС и учесть соответствующие расходы по сделке для целей налогообложения прибыли, если в первичных документах и счете-фактуре в качестве исполнителя значится подрядчик, а фактически работы выполнялись субподрядчиками?

Минфин России расставил точки

В комментируемом письме специалисты финансового ведомства рекомендовали по данному вопросу руководствоваться разъяснениями, данными в письме Минфина России от 20.10.2017 № 03-03-06/1/68944. В нем финансисты указали, что в целях соблюдения положений подп. 2 п. 2 ст. 54.1 НК РФ по сделке, заключенной с заказчиком, обязательство подрядчика должно быть исполнено либо им лично, либо субподрядчиком, которому передано на исполнение указанное обязательство по закону или в рамках договора с подрядчиком. При таких условиях заказчик вправе учесть расходы при определении налоговой базы по налогу на прибыль, а также принять к вычету НДС, предъявленный подрядчиком, в соответствии с правилами главы 25 и главы 21 части второй НК РФ соответственно.

Из сказанного финансистами следует, что заказчик может признать расходы и применить вычет НДС по документам подрядчика, если фактический исполнитель работ (субподрядчик) выполнял их в рамках договора, заключенного с подрядчиком.

Подтверждение передачи обязательств по сделке

Еще один вопрос, который волнует компании, заключается в том, нужно ли заказчику подтверждать налоговикам, что обязательство было передано подрядчиком для исполнения конкретному лицу.

Положения гражданского законодательства не обязывают подрядчика согласовывать с заказчиком лиц, привлекаемых им для выполнения работ субподрядчиков. Из разъяснений Минфина России следует, что договора подряда (возмездного оказания услуг), условия которого разрешают (или не запрещают) привлечение подрядчиком (исполнителем) для выполнения работ (оказания услуг) других лиц, достаточно для подтверждения передачи обязательства по сделке в целях применения положений подп. 2 п. 2 ст. 54.1 НК РФ.

Таким образом, по нашему мнению, заказчику не нужно как-то подтверждать факт передачи подрядчиком обязательства по договору конкретному исполнителю работ.

Но если заказчик желает подстраховаться, он может заключить с подрядчиком (исполнителем) дополнительное соглашение к договору, по условиям которого подрядчик должен представлять заказчику информацию о субподрядчиках, привлеченных им для выполнения работ.

Обратите внимание, что для отказа в признании расходов по сделке и вычете НДС налоговикам необходимо представить доказательства, что документы, полученные от подрядчика (исполнителя), фактически являются фиктивными. На это ФНС России указала все в том же письме от 31.10.2017 № ЕД-4-9/[email protected] В нем сказано, что налоговый орган в рамках применения положений подп. 1 и 2 п. 2 ст. 54.1 НК РФ должен доказать, что основной целью заключения налогоплательщиком сделки являлось не получение результатов предпринимательской деятельности, а налоговая экономия, а сама сделка не имеет какого-либо разумного объяснения с позиции хозяйственной необходимости ее заключения и совершения.

Оценка 4.8 проголосовавших: 11
ПОДЕЛИТЬСЯ

ОСТАВЬТЕ ОТВЕТ

Please enter your comment!
Please enter your name here